甲公司，是一家外資企業(yè)，公司就一個(gè)股東，也就是我們常說的外商獨(dú)資企業(yè)。

　　2020年1月1日起，《中華人民共和國(guó)外商投資法》開始施行，原來的有關(guān)外商投資的三部法律同時(shí)廢止(《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》)

　　《外商投資法》的施行后，將逐漸將原先的外商投資企業(yè)的組織形式統(tǒng)一到內(nèi)資企業(yè)目前的組織形式，比如說公司、合伙企業(yè)等形式?！锻馍掏顿Y法》***后一個(gè)條文中，對(duì)此有規(guī)定，“……本法施行前依照《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》設(shè)立的外商投資企業(yè)，在本法施行后五年內(nèi)可以繼續(xù)保留原企業(yè)組織形式等。具體實(shí)施辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定?！?/p>

　　而本文說的這家甲公司，從登記的組織形式來看，已經(jīng)是一家“一人有限責(zé)任公司”了。

　　今天聊的甲公司的這個(gè)案件，是一個(gè)關(guān)于訴訟主體資格的爭(zhēng)議案件。一審法院認(rèn)為甲公司的股東沒有這個(gè)訴訟請(qǐng)求的訴訟主體資格，不符合起訴條件，裁定駁回了原告的起訴。二審法院認(rèn)為甲公司的股東有這個(gè)起訴的資格，裁定撤銷一審的裁定，***一審法院審理。

　　基本的背景情況是這樣的：

　　甲公司***的股東A公司(外商)，作出了股東決定，更換了甲公司的執(zhí)行董事、法定代表人、監(jiān)事。但是，甲公司原來的執(zhí)行董事和法定代表人一直拒絕辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。于是，甲公司向法院提起訴訟，請(qǐng)求法院判令甲公司向市場(chǎng)監(jiān)督管理局和區(qū)經(jīng)濟(jì)委員會(huì)完成法定代表人變更的工商登記、執(zhí)行董事及監(jiān)事變更的備案。

　　從這個(gè)背景情況可以推斷出，股東與公司原來的執(zhí)行董事兼法定代表人一定是產(chǎn)生了某種較為激烈的矛盾。事實(shí)上，關(guān)于這家公司內(nèi)部矛盾引發(fā)的訴訟，在一審法院還同時(shí)有另一起。

　　A公司在起訴狀里這樣表述：“A公司為甲公司的***股東，甲公司系A(chǔ)公司在上海市設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)。根據(jù)甲公司公司章程第四條的規(guī)定，甲公司的法定代表人由執(zhí)行董事?lián)?公司章程第十四條進(jìn)一步規(guī)定，甲公司的執(zhí)行董事及監(jiān)事由股東決定。2019年8月6日，A公司作出股東決議，并出具針對(duì)甲公司原法定代表人、執(zhí)行董事及監(jiān)事的免職書，據(jù)此任命并委派宋某為甲公司的新執(zhí)行董事及新法定代表人、陳某為甲公司新監(jiān)事。然而，自A公司作出股東決議、免職書及委派書以來，甲公司一直怠于向上海市奉賢區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局、上海市奉賢區(qū)經(jīng)濟(jì)委員會(huì)申請(qǐng)辦理法定代表人的變更登記、執(zhí)行董事及監(jiān)事的變更的備案以及其他法律規(guī)定的手續(xù)。”

　　A公司認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第三十七條，A公司作為甲公司的***股東，有權(quán)任免甲公司的執(zhí)行董事和法定代表人。同時(shí)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定，企業(yè)變更法定代表人的應(yīng)當(dāng)向公司登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理變更登記，變更執(zhí)行董事及監(jiān)事的應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)備案。另根據(jù)《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》規(guī)定，外商投資企業(yè)變更應(yīng)同步在商務(wù)部門進(jìn)行備案?，F(xiàn)甲公司一直怠于履行法定代表人、執(zhí)行董事及監(jiān)事的變更及備案程序，有悖法律和甲公司公司章程的規(guī)定。故A公司訴訟來院，請(qǐng)求支持其訴訟請(qǐng)求。

　　一審裁定的理由，寫得有些學(xué)術(shù)腔，在法院判決中也不常見，可讀性不是太好，建議可以跳過。摘錄于此作為參考資料。

　　一審法院認(rèn)為：

　　A公司訴訟主體不適格。理由如下：

　　首先，A公司作為甲公司的股東，請(qǐng)求法院判令公司履行股東會(huì)決議的變更內(nèi)容，沒有明確的法律依據(jù)。根據(jù)《***高人民法院民事案件案由適用要點(diǎn)與請(qǐng)求權(quán)規(guī)范指引》，請(qǐng)求變更公司登記糾紛所變更的內(nèi)容僅是股東的姓名或者名稱及其出資額，對(duì)應(yīng)的法律條文是《中華人民共和國(guó)公司法》第三十二條。根據(jù)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)理論，沒有法律規(guī)定即沒有請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。

　　其次，司法實(shí)踐中，存在請(qǐng)求變更公司法定代表人的案件，案由同樣是請(qǐng)求變更公司登記糾紛。對(duì)于此類案件的原告主體資格，存在不同觀點(diǎn)及做法。***種觀點(diǎn)認(rèn)為，傳統(tǒng)的請(qǐng)求變更公司登記糾紛的提出主體是股東，并且股東亦屬于利害關(guān)系人，故股東仍可以作為原告。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，新任的法定代表人、執(zhí)行董事系直接利害關(guān)系人，應(yīng)由新任法定代表人、執(zhí)行董事作為原告。

　　一審法院認(rèn)為，司法實(shí)踐對(duì)于法律適用適當(dāng)拓展屬于合理且正常現(xiàn)象，但應(yīng)符合基本法律原理。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》***百一十九條的規(guī)定，原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。當(dāng)股東會(huì)決議選任的新法定代表人、執(zhí)行董事后，法定代表人、執(zhí)行董事是該事項(xiàng)的直接利害關(guān)系人。股東與任免法定代表人、執(zhí)行董事存在間接利害關(guān)系，因?yàn)楣蓶|權(quán)利與公司權(quán)利屬于不同層面的權(quán)利，即便股東為一人時(shí)，兩種權(quán)利仍是不應(yīng)混同的。因此，從直接利害關(guān)系角度，應(yīng)由新任法定代表人、執(zhí)行董事作為原告。

　　需說明的是，傳統(tǒng)的請(qǐng)求變更公司登記糾紛由原告提出，系因變更內(nèi)容為股東的姓名或名稱以及出資額，股東自然屬于直接利害關(guān)系人。另外，在邏輯上，股東與新任法定代表人(非股東本人時(shí))利益取向并不必然一致，所以從程序角度，不應(yīng)天然的認(rèn)為股東有權(quán)替新任法定代表人主張權(quán)利。

　　再次，一審法院注意到，宋某(涉案股東會(huì)決議中新任法定代表人)以甲公司(即本案被告)名義在本院提起訴訟。案號(hào)為某某號(hào)，案由為公司證照返還糾紛，立案時(shí)間為2019年9月2日(早于本案的立案時(shí)間2019年11月1日)。本院認(rèn)為，兩起案件的訴訟邏輯存在沖突，本案要求確認(rèn)宋某為新任法定代表人，而在前案中，宋某已經(jīng)以甲公司法定代表人的身份行使職權(quán)。并且兩案的訴訟目的是相同的，在程序上是否屬于一案兩訴值得研究。

　　綜上，一審法院認(rèn)為，本案原告主體不適格，不符合起訴條件，應(yīng)予駁回。

　　對(duì)于一審法院駁回起訴的裁定，A公司表示不服，提起了上訴。在上訴狀中，A公司向二審法院表示：

　　《民事案件案由規(guī)定》不能作為駁回當(dāng)事人起訴的依據(jù)，股東可作為原告訴請(qǐng)公司辦理變更登記，且案由可列“請(qǐng)求變更公司登記糾紛”已有上海市高級(jí)人民法院等各地法院認(rèn)可的類案。

　　A公司作為甲公司***股東，對(duì)于甲公司拒不依照股東決議變更公司法定代表人等事宜當(dāng)然具備直接利害關(guān)系。本案訴訟系在甲公司原法定代表人惡意轉(zhuǎn)移甲公司持有的下級(jí)公司股權(quán)，并計(jì)劃在A公司不知情的情況下擅自且惡意將甲公司的全資股東從A公司更換成其他主體的情況下發(fā)生的，完全是A公司依法合規(guī)維護(hù)權(quán)益的無奈之舉。

　　A公司為了捍衛(wèi)合法權(quán)益，目前與甲公司及原法定代表人在國(guó)內(nèi)有四起訴訟正在處理中，在這些案件中，均由新的法定代表人宋某作為代表，而一審法院的錯(cuò)誤結(jié)論勢(shì)必會(huì)錯(cuò)誤地導(dǎo)致A公司依法維權(quán)遭遇阻礙。

　　本案對(duì)A公司的合法權(quán)益影響十分重大。就A公司***的新任法定代表人宋某代表甲公司起訴原法定代表人的公司證照返還糾紛同樣由一審法院受理。一審法院在2020年4月17日作出的民事裁定書，以宋某無代表權(quán)限為由，駁回該案起訴。該案經(jīng)貴院二審審理，作出民事裁定書認(rèn)定一審裁定錯(cuò)誤，撤銷裁定并***一審法院審理。除本案訴訟前述公司證照返還糾紛外，宋某在上海市某區(qū)人民法院也在代表A公司就已被原法定代表人惡意轉(zhuǎn)移的子公司股權(quán)要求原法定代表人返還。因此，在A公司已充分舉證證明宋某的委派完全符合甲公司章程規(guī)定的情況下，如果二審法院不對(duì)本案原審錯(cuò)誤裁判結(jié)論進(jìn)行依法糾錯(cuò)，就必然會(huì)導(dǎo)致依法合規(guī)任命的新法定代表人宋某無法代表甲公司尋求上述司法救濟(jì)，必然對(duì)A公司合法權(quán)益產(chǎn)生嚴(yán)重?fù)p害，甚至造成更危害的局面，而這顯然是有失公平正義的，也與法律和事實(shí)相悖。二審法院經(jīng)審理后認(rèn)為：

　　A公司為甲公司的***股東，甲公司系A(chǔ)公司在上海市設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)。上訴人提出，2019年8月6日，A公司作出股東決議，并出具針對(duì)甲公司原法定代表人、執(zhí)行董事及監(jiān)事的免職書，任命并委派宋某為甲公司的新執(zhí)行董事及新法定代表人、陳某為甲公司新監(jiān)事，而被上訴人未按上述決議辦理相關(guān)變更手續(xù)?，F(xiàn)上訴人據(jù)此提起本案訴訟，有訴的利益且原告主體資格。本案與案號(hào)為某某號(hào)公司證照返還糾紛案，在訴訟主體、法律關(guān)系及訴請(qǐng)上均不完全一致，故不構(gòu)成重復(fù)起訴。據(jù)此，一審法院裁定駁回起訴，有所不當(dāng)，應(yīng)予糾正。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》***百七十一條、《***高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第三百三十二條規(guī)定，裁定如下：一、撤銷一審民事裁定;二、本案指令一審法院審理。本裁定為終審裁定。

　　這個(gè)案件的二審裁定，是上海市***中級(jí)人民法院在今年作出的。

　　雖然法院關(guān)于這個(gè)案件訴訟主體資格的理解，涉及的是外商獨(dú)資企業(yè)，但是這個(gè)理解應(yīng)當(dāng)也是適用于一人有限責(zé)任公司的。一人有限責(zé)任公司，沒有按照股東決定的內(nèi)容辦理相關(guān)的變更登記手續(xù)的，股東可以起訴公司，請(qǐng)求法院判令公司辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。

　　說到一人有限責(zé)任公司，目前在實(shí)務(wù)研究中還是一個(gè)容易被忽視的組織形式，***主要的原因是這類公司的數(shù)量占比是較小的，案件發(fā)生的數(shù)量不多。但是，需要注意的是，在處理公司法相關(guān)實(shí)務(wù)問題時(shí)，一人有限公司與普通有限責(zé)任公司，在某些方面是有明顯差別的。比如說，普通有限責(zé)任公司的訴訟案件中經(jīng)常可以看到股東會(huì)決議的效力爭(zhēng)議案件，但是一人有限公司就不存在這樣的案件，因此，在處理與股東決定相關(guān)的公司法事務(wù)中就會(huì)存在著特別之處。

　　另外，這個(gè)案件也是訴訟實(shí)務(wù)中常見的一種情況，某些法院和法官對(duì)于法律仍然可能存在較為少見或者是錯(cuò)誤的理解。

　　之前有篇筆記分享到網(wǎng)上后，有幾個(gè)評(píng)論質(zhì)問我“知不知道***高院關(guān)于同案同判的規(guī)定啊?”按我的原則，文章下面的提問，我都是不回復(fù)的。

　　那些不斷出臺(tái)的規(guī)定和指導(dǎo)案例，是向著目標(biāo)或者理想的一種努力，但是，目標(biāo)和理想不是現(xiàn)實(shí)。做法律實(shí)務(wù)工作的律師，心里有沒有理想，那是自己的事;但是，為了客戶的利益，腳步一定要踩在地上，才能算作是有職業(yè)道德的。

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